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第657章 当代物权法百科全书小辞典初稿648-2(1 / 3)

当代物权法百科全书小辞典初稿648-2

物保与人保的要义

一、物保与人保的要义

物保与人保的要义,是指理解于物的担保与人的担保并存的情势下,如果摆平各自的权利与义务,继而实现理顺其担保关系、正确地保护当事人的合法权益的目的。

物保与人保的要义,就是在物保与人保之意定生效对抗主义大原则上,结合实际情况,按照客观规律办事,分门别类地处理好物保与人保的关系,尽量地减少繁琐的法律程序,节约诉讼资源,同时实现第一责任人与其他责任人之间的良性互动机制,在复杂的担保关系中删繁就简,驾轻就熟,将正确处理本条款中的三种担保关系落到实处。

一、物保与人保之意定生效对抗主义原则

物保或者人保,自保或者他保,按照当事人的约定来承担担保责任,这是一个普遍性的大原则,贯穿了物权法的全过程,这也是债物权的主要特征之一。

“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务”发生时,在当事人对物的担保和人的担保有约定的情况下,应当尊重当事人的意思表示,按约定实现债权或者债务,这充分体现了担保合同意定生效对抗主义的法律效力,是定分止争的最好办法之一。

执行“物保与人保之意定生效对抗主义原则”的主要责任人,是担保物权的债权人;其次责任人是债务人、担保人、保证人。如果是执行原则的责任人违反此项原则,造成自己或者他人经济损失的,后果自负。

二、物保与人保之物保自保先行偿付生效原则

当物保与人保、自保与他保并存时,存在自负债务、代理债务和主要担保责任与次要担保责任之分,“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务”发生时,辨别方法及“先行偿付生效原则”是:

1.当物保与人保并存时,并且没有约定或者约定不明确时,债务人自己提供物的担保的情况下,应当先就物的担保实现担保债权。

如果说,就全部物保实现担保债权不足以清偿全部债务,或者出现违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等保证项目,应当由保证人来承担的情形,则应当由保证人负责余下债务的完全清偿。提供担保的第三人承担担保责任后,有权向债务人追偿。

2.当自物保与他物保并存时,并且没有约定或者约定不明确时,债务人自己提供物的担保的情况下,应当先就物的担保实现担保债权。

如果说,就全部物保实现担保债权不足以清偿全部债务,则应当由代理担保人负责余下债务的完全清偿。提供担保的第三人承担担保责任后,有权向债务人追偿。

执行“物保与人保之物保自保先行偿付生效原则”的主要责任人,是担保物权的债权人;其次责任人是债务人、担保人、保证人。如果是执行原则的责任人违反此项原则,造成自己或者他人经济损失的,后果自负。

3.当物保与人保并存时,并且没有约定或者约定不明确时,债务人自己没有提供物的担保的情况下,应当先就第三人物的担保实现担保债权。

物保人和保证人都是第三人,都是担保物权的代理人。为了方便起见,债权人应当依然遵从“物保先行”的原则。

如果说,就全部物保实现担保债权不足以清偿全部债务,或者出现违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等保证项目,应当由保证人来承担的情形,则应当由保证人负责余下债务的完全清偿。

4.“物保与人保之物保自保先行偿付生效原则”的理由

解释“物保与人保之物保自保先行偿付生效原则”,主要理由有以下几点:

第一,依据担保的主次责任顺序确定先行偿付生效次序,是原则性规定。

当债务人提供物的担保和保证人提供信誉担保同时并存时,债务人是第一责任人,唱主角,这是由债务人的身份和地位决定了的事实要件;保证人是第二责任人,唱配角,这是由保证人的身份和地位决定了的事实要件。因此,债务人应当以物保先行偿付,不足部分由保证人偿付。

第二,依据担保的标的物功能确定先行偿付生效次序,是原则性规定。

当债务人提供物的担保和保证人提供信誉担保同时并存时,其担保组合方式往往是债务人提供物保,保证人提供人保。依据上述第一项“先行偿付生效原则”,物保人兼债务人、第一责任人之标的物应当遵从“第一责任人先行偿付生效原则”,转化为“物保先行偿付生效原则”。

理由之一,是物保与人保的功能定位不同。抵押物、质押物、留置物属于前置式大宗担保形式,特别是质押物、留置物的功能作用更是如此;保证金包括利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用等保证属于后置式小宗担保形式。按照顺序排列,前置式大宗担保形式优于后置式小宗担保形式,故“物保先行偿付生效原则”成立。这一理由,对于债务人与第三人共同担保有效,采

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